近兩年出現(xiàn)多起券商交易系統(tǒng)故障事件，每一次，投資者“損失誰來賠，怎么賠”都成為焦點話題。今年"3·15"消費者權益日，券商中國記者就此尋找更多解答。

中友律所高級合伙人、中證協(xié)糾紛調解員夏孫明表示，中小投資者有權索賠，但由于如何計算機會損失沒有具體司法解釋支撐，只能依據法官自由裁量權來裁量中小投資者實際損失，這樣對中小投資者的權益保護并不充分，需要在機制上加強保護。

從實踐案例和受訪情況來看，依托委托記錄和交易記錄作為損失判定依據、尋求三方機構調解、考慮對機構的行政罰款、加大監(jiān)管力度等都是一些解決思路。

近兩年至少9家券商出現(xiàn)交易系統(tǒng)故障

股票市場的交易系統(tǒng)已全面進入電子化交易時代。每家券商都推出了自己的股票交易軟件，并不斷更新迭代以打造特色。據易觀千帆數據，2024年1月證券服務應用活躍人數13997.63萬人，日均活躍人數5391.22萬人；活躍人數全網滲透率達13.35%。

然而，近兩年不時出現(xiàn)券商交易系統(tǒng)宕機問題，眾多投資者在社交媒體表達不滿，有幾次甚至登上微博熱搜。據券商中國記者不完全統(tǒng)計，2022年以來，至少有9家券商出現(xiàn)過交易系統(tǒng)故障，分別涉及中信證券、招商證券、東方財富、國元證券、華西證券、國信證券、首創(chuàng)證券、東興證券、華寶證券。

綜合來看，當券商交易系統(tǒng)宕機，投資者們面臨的問題主要包括幾種情形。第一類是登錄故障，客戶端無法登錄或開戶異常。第二類是交易異常，無法交易或者交易委托單延遲報送，銀證轉賬卡頓；第三類是查詢異常，如持倉無法查詢或顯示錯誤，無法聯(lián)系到客服等。

個別券商交易系統(tǒng)宕機時長超過1小時，也有券商交易系統(tǒng)一天之內兩次故障。從部分監(jiān)管罰單披露的內容看，券商交易系統(tǒng)宕機造成的影響并不小。如上交所給某券商的罰單中提到，該次交易系統(tǒng)故障造成的成交回報處理服務能力輕度異常時間超過2個小時，造成當日累計2800438筆成交回報出現(xiàn)較大延遲，影響客戶數487269名。

券商免責條款涉嫌霸王條款

值得一提的是，每逢券商交易系統(tǒng)故障，投資者的損失誰來賠付、怎么賠付都會引發(fā)討論。

從近兩年案例看，每次故障，當事券商都是一邊致歉，一邊盡快修復系統(tǒng)，尚未有券商就此公開過更多解決方案。而且，多數券商還對交易系統(tǒng)故障等問題設置了免責條款。

如某券商官網就寫道：“您了解并同意，**證券可能因公司、其他合作方或相關電信部門的互聯(lián)網軟硬件設備故障或失靈或人為操作疏忽而全部或部分中斷、延遲、遺漏、誤導或造成資料傳輸或儲存上的錯誤或遭第三人侵入系統(tǒng)篡改或偽造變造資料等，**證券不承擔任何責任?！?/p>

夏孫明表示，上述格式條款是霸王條款，券商并不能因此免去自己的責任。保障交易系統(tǒng)安全、穩(wěn)定，既是證券機構的合同義務，更是法定責任，《證券期貨業(yè)網絡安全事件報告與調查處理辦法》已對交易系統(tǒng)異常的影響程度作出了明確規(guī)定。

連同夏孫明在內的多位受訪律師均表示，投資者注冊使用相關交易軟件，投資者和券商之間就存在合同關系。如果因券商的交易系統(tǒng)故障導致經濟損失，投資者可以索賠。不過證明交易系統(tǒng)崩潰與無法賣出導致的虧損或者無法買入導致的可能獲利之間的因果關系，有一定舉證難度。

此外，夏孫明提到，從新《證券法》及最高院司法解釋來看，目前證券投資中，中小投資者權益保護體系以實際發(fā)生的損失為主要保護范圍，比如對上市公司欺詐發(fā)行的索賠。但法律尚未明確對交易機會的損失制度或權利保護依據，也無證券金融機構直接向中小投資者賠償的直接法律依據。

通過委托及成交記錄判定系統(tǒng)故障和損失的因果關系

券商中國記者注意到，中證資本市場法律服務中心曾發(fā)布過相關投訴案例，從中可看到一些解決思路。

2023年11月，據中證資本市場法律服務中心披露，投資者A進行股票交易時遭遇B證券公司系統(tǒng)出現(xiàn)問題，導致委托單撤銷全部失敗，造成相關委托單全部成交。投資者A要求B證券公司賠償交易損失5萬元，并自行多次聯(lián)系B證券公司，但B證券公司一直未能實質性解決問題。最終投資者A向中證法律服務中心申請調解。

調解員經查看委托記錄及成交記錄，認定相關操作發(fā)生在B證券公司交易軟件宕機期間，投資者交易損失與軟件故障問題存在因果關系，雙方最終和解。

另一則案例也是調解員通過證券公司提供投資者的《委托明細》和《成交明細》，從而判定了投資者的損失與系統(tǒng)故障之間的因果關系，以及相應的損失金額。此外，根據監(jiān)管對該次交易系統(tǒng)故障出具的罰單，調解員認為，證券公司對于本次系統(tǒng)故障存在過錯，不屬于開戶協(xié)議中的免責情形。

上海久誠律師事務所主任許峰表示，根據證券法第九十四條，投資者與發(fā)行人、證券公司等發(fā)生糾紛的，雙方可以向投資者保護機構申請調解。普通投資者與證券公司發(fā)生證券業(yè)務糾紛，普通投資者提出調解請求的，證券公司不得拒絕。因此，證券公司具有法定的配合義務。

不過，許峰也指出，針對小額、少量的交易損失，證券公司有一定過錯的，調解是一種比較優(yōu)化的解決方式。但如果爭議金額較大，未必會有調解空間?！霸谄毡殡娮踊灰椎那闆r下，面對券商交易系統(tǒng)故障，建立一個投資者保護機制是必要的?！彼f道。

監(jiān)管多管齊下督促券商保障交易系統(tǒng)安全

事實上，針對券商交易系統(tǒng)故障，如何保護投資者利益話題，也有業(yè)內人士曾公開提出一些建議。比如，資本市場資深研究人士熊錦秋曾提到，監(jiān)管部門可適當加大對經營機構等在非不可抗力下發(fā)生安全事件的行政罰款力度，行政罰款可按照投資者賬戶市值大小予以相應比例分配賠償；由投服中心等對安全事件中投資者損失做出系統(tǒng)的認定辦法等。

夏孫明認為，加大行政處罰力度是一種直接迅速的可行方式，但如何彌補中小投資者實際損失才符合法律保護合法利益的原則。在具體做法上，他提到，根據委托及成交記錄判定因果關系后，可以根據實際損失確定一個最高額，如單只股票賠償不超過200萬元，或者一定的比例，如20%。這不僅易于計算，也對證券金融機構比較公平。

許峰則認為，還是要看交易系統(tǒng)宕機的影響程度。如果宕機只是影響了投資者的交易心理，實際損失不大，那可能更多是向相關監(jiān)管機構舉報投訴。一旦損失過大，投資者往往只需要初步證據就可起訴。

在他看來，更多是要加強對機構的監(jiān)管，同時券商要做好自身的交易系統(tǒng)管理維護，履行好合同義務。如果合同履行出現(xiàn)問題，投資者自然會根據承受能力“用腳投票”。

據券商中國記者觀察，關于券商交易系統(tǒng)故障，監(jiān)管也是多管齊下。一是鼓勵加強技術投入。如中證協(xié)此前印發(fā)的《證券公司網絡和信息安全三年提升計劃（2023-2025）》，從信息科技平均投入金額、專業(yè)人員配置等方面對券商提出要求。

其次是嚴監(jiān)管。多家出現(xiàn)交易系統(tǒng)故障的券商都被出具行政監(jiān)管舉措，且多是“一案多罰”，證監(jiān)系統(tǒng)和交易所都會出手。

此外，監(jiān)管多次強調應建立健全網絡安全應急處置機制。如中證協(xié)2023年12月發(fā)布的《證券公司操作風險管理指引》第三十條，證券公司應將操作風險情景納入壓力測試體系并逐步完善，在開展壓力測試時應考慮人員重大操作失誤、信息系統(tǒng)重大故障、業(yè)務流程設計失效、外部事件造成重大損失等因素。證券公司應當根據壓力測試結果反映的風險情況，及時采取適當的應對措施。

校對：王朝全